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還在承包沒有許可證的工程?小心這些風險(下)

承包沒有許可證的工程存在法律風險,以下是相關內容!

2023.12.22

此前,小編給大家整理了有關承包沒有許可證的工程存在的法律風險相關內容《還在承包沒有許可證的工程?小心這些風險(上)》,上期由于篇幅有限,接下來本文將繼續(xù)為大家分享,供大家參考。

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4、可能面臨《建設工程施工合同》附屬《抵押合同》等從合同無效,從而無法實現(xiàn)抵押權的法律風險。

工程實踐中,發(fā)包人為了融資等目的而要求承包人在進場前交納履約保證金并在《建設工程施工合同》中進行約定。承包人在交納履約保證金時往往會要求發(fā)包人提供抵押物并與發(fā)包人簽訂《抵押合同》等作為《建設工程施工合同》的從合同。依據(jù)我國《民法典》三百八十八條規(guī)定“設立擔保物權,應當依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔保合同。擔保合同包括抵押合同、質押合同和其他具有擔保功能的合同。擔保合同是主債權債務的從合同。主債權債務合同無效的,擔保合同無效,但是法律另有規(guī)定的除外”,所以在主合同《建設工程施工合同》被認定無效等前提下從合同必然無效。這時,承包人會面臨由于《抵押合同》無效而無法實現(xiàn)抵押權的法律風險。

5、可能面臨約定的墊資利息等無法主張等法律風險。

實踐中,由于建設單位資金緊張、管理不規(guī)范等原因,無規(guī)劃許可證的建設工程更容易出現(xiàn)墊資施工,這種情況下,雙方對于墊資往往約定按照一定的利率支付墊資利息。但是在工程無規(guī)劃許可手續(xù)的前提下,雙方在施工合同中約定的墊資利息條款由于不屬于爭議解決方法、結算和清理條款,所以會隨著合同被確認無效而自始無效。即雙方對于墊資利息視為沒有約定,此時,承包人面臨主張墊資利息無合同依據(jù)的法律風險。

6、可能面臨違約金條款不能適用的法律風險。

無建設工程規(guī)劃許可的《建設工程施工合同》,由于承包人多存在僥幸心理,容易相信發(fā)包人在施工過程中會及時補辦工程規(guī)劃許可的承諾,對于承包人提出的高價違約條款,發(fā)包人也一般會予以認可。此時,承包人會認為合同約定了較高的違約金而使自己有了“保障”。實際上,違約條款亦非爭議解決方式條款、結算和清理條款,再高的違約金約定也會遵從整個合同的效力而無效。此時,承包人只能要求發(fā)包人承擔締約過失責任或賠償責任。

7、可能面臨無法行使工程價款優(yōu)先受償權的法律風險。

我國《民法典》第八百零七條規(guī)定“發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除根據(jù)建設工程的性質不宜折價、拍賣外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”。上述規(guī)定不難看出,承包人就工程折價或者拍賣的價款享有優(yōu)先受償權的前提是該工程不存在按照其性質不宜折價、拍賣的情形。而未取得工程規(guī)劃許可證的工程屬于違法建筑,此建筑因違反法律禁止性規(guī)定,無法取得不動產所有權,工程系不可折價、拍賣的工程,更高院判例已明確認定承包人對違法建筑工程等工程價款不享有優(yōu)先權。


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